LA PROPUESTAS DEL COMITÉ DE LA ONU Y LOS PILARES 1 Y 2 DE LA OCDE

En términos gastronómicos, un buen maridaje es el arte de combinar un cierto plato de comida con un determinado vino, que potencie ambos sabores y de unos óptimos resultados gustativos. Es decir, la perfecta combinación entre vino y cocina.

En el plano tributario, organismos internacionales como la OCDE y la ONU han realizado sus propias propuestas de gravabilidad para lograr un consenso internacional en el impuesto a la renta de bienes y servicios digitales. ¿Sería posible un maridaje entre ambos métodos que potencie ambas modalidades y ofrezca un óptimo resultado fiscal en un mundo globalizado? ¿Podría una conjunción armónica minimizar aún más aquellas lagunas fiscales que algunas empresas multinacionales están aprovechando para erosionar las bases imponibles?

En el presente, a partir del resumen de ambas propuestas y de un ejemplo práctico, se intentará arribar a los factores que podrían actuar por complemento, teniendo en cuenta la magnitud del Contribuyente, su presencia física en la jurisdicción y la capacidad de una Administración Tributaria de ejercer su rol de contralor en este amplio y cambiante universo que propone la economía digital.

PROPUESTA DE LA OCDE

La primera de las acciones del proyecto  BEPS  de 2013 apunta a diseñar un plan de trabajo para abordar los desafíos fiscales que plantea la economía digital, en respuesta a la preocupación manifestada en diversos ámbitos por la planificación fiscal nociva, marcando el  problema central que es la correcta atribución de los derechos de imposición entre las jurisdicciones

Tras recibir el mandato de los Ministros de Economía y Finanzas del G20, el Marco Inclusivo, a través de su Grupo de Trabajo sobre Economía Digital, formulo una serie de informes y propuestas[1] [2] [3], que sientan las bases de un principio de acuerdo, en torno a un novedoso pero complejo mecanismo de distribución de potestades tributarias.

El objetivo, conformado por dos pilares, es garantizar que las multinacionales particularmente orientadas al consumidor o con un fuerte componente digital paguen sus impuestos en el lugar donde desarrollan de manera sostenida y significativa sus negocios, cuenten o no con presencia física en el lugar.

PILAR 1. Enfoque unificado del Secretariado de la OCDE

Luego de una consulta pública[4] que ofrecía realizar aportaciones a la labor y un programa de trabajo que fue refrendado en Japón en Junio de 2019 por los Ministros de Economía y Finanzas del G20[5], el Secretariado ha elaborado un Enfoque Unificado que agrupa los elementos en común de las propuestas del primer pilar.

A continuación desarrollamos resumidamente los aspectos sustanciales de este enfoque unificado:

• Ámbito de aplicación:
  Grandes negocios orientados al consumidor fuertemente digitalizados, que no requieren contar con una presencia física en el mercado. Se propone considerar el umbral de ingresos de 750 millones de Euros

• Nuevo Nexo o criterio de sujeción:
  El enfoque propone que el nuevo nexo sería la adopción de un umbral de ingresos en ese mercado, cuyo importe podría adaptarse según el tamaño del mercado, como el indicador principal de la participación continua y significativa en esa jurisdicción.

• Nuevas normas de atribución de beneficios
  Una vez configurado el ámbito de aplicación (negocio digital sin presencia física) y el nexo (umbral de ingresos en la jurisdicción), para considerar que un país tiene potestad para gravar los beneficios de la empresa no residente, corresponderá luego determinar qué proporción de beneficios le corresponderá asignar en esta última, conforme el siguiente mecanismo:
• Importe A – Beneficio Residual
  Las jurisdicciones de mercado tendrán derecho a gravar una parte del beneficio residual del grupo multinacional. Esto se determinaría mediante una convención simplificada basada en las ventas o ingresos, que serían producto de un acuerdo consensuado de los miembros del Marco Inclusivo.El beneficio residual sería igual al beneficio total que se le asigna a las actividades, menos los beneficios rutinarios imputados a las mismas. Para ello resultará  necesario determinar qué nivel de rentabilidad rutinaria imputada corresponde a la jurisdicción del mercado para luego aplicar una formula basada en las ventas y aplicar un tipo impositivo a esta utilidad resultante.El riesgo de doble imposición, debería soslayarse por la adopción del método de  créditos por impuestos análogos pagados en el exterior.Cuando esta obligación recaiga en una entidad que no es residente de la jurisdicción fiscal, se debería evaluar si la retención en la fuente sería un mecanismo adecuado. Si los países optaran por utilizarla, se debería acordar las características del eventual sistema de recaudación en la fuente.
• Importe B – Empleo de sumas de renta fijas en actividades determinadas
  Las actividades con establecimientos permanentes en las jurisdicciones de mercado y, concretamente, las funciones de distribución de vinculadas seguirían sujetas a imposición de acuerdo a las normas actuales, aplicando las normas de precios de transferencia. Sin embargo, dadas las numerosas controversias suscitadas en este punto, se ha entendido que la utilización de rentabilidades fijas adecuadas y negociadas, podrían ofrecer un margen de seguridad jurídica en la relación Fisco/Contribuyente.
• Importe C – Rentabilidad adicional a B y Mecanismos de Resolución de Conflictos
  Las controversias entre las jurisdicciones de mercado y el contribuyente deberán estar sujetas a mecanismos de prevención y resolución vinculantes y eficaces, cuando el  importe B no resulte adecuado por justificarse un nivel de beneficios por encima de la rentabilidad fija, o bien que existen otras actividades que no están relacionadas con la comercialización y la distribución.

En dichos casos habría que satisfacer una rentabilidad adicional, el Importe C, cuando esta se sustente en la aplicación del principio de plena competencia.  En tal caso, este importe debería interactuar con el Importe A de manera de no duplicar la carga tributaria.

Veámoslo con un ejemplo, utilizando el Cuadro 1[6] elaborado a partir de la ejemplificación propuesta por el Secretariado:

Se trata de un grupo multinacional (MNE) dedicado a ofrecer servicios de streaming de videos. La empresa P con asiento en el País 1 es la casa matriz, titular de los intangibles. La empresa Q se encuentra en el País 2, y es dedicada a distribuir y comercializar los servicios. Además, vende a consumidores finales en el País 3, donde no tiene presencia física. Tanto en el grupo, como en los países 2 y 3 se superan los umbrales de ingresos, por lo que se configura el “nexo” de sujeción.

El País 2, conserva la potestad de aplicar el impuesto sobre las rentas rutinarias de acuerdo al método tradicional de su jurisdicción local, por las actividades desarrolladas en la misma.

Además, el Importe A gravará los beneficios residuales que la empresa Q le pague a la empresa P mediante la aplicación de una formula sobre ventas determinada previamente a partir de los EECC consolidados del grupo. La empresa P, tomará este importe como un crédito por impuesto análogo pagado en el Pais 2.

El Importe B estará compuesto por una rentabilidad fija correspondiente a las actividades de comercialización y distribución. La eliminación de la doble imposición se realizaría mediante un ajuste de precios de transferencia entre ambas vinculadas.

El importe C aplicaría si el País 2 considerase que la asignación de rentabilidad del Importe B resulta en defecto. Para ello debe tener medidas robustas para la resolución de estos conflictos.

El País 3, no tiene en sus fronteras una empresa con presencia física, por lo que en principio las actividades rutinarias no estarían sujetas a imposición de acuerdo con este enfoque. Sin embargo, dado que se supera el monto de ingresos mínimos (nexo), tiene derecho a gravar el Importe A y aplicar una tasa por la vía eventual de la retención.

Dado que no existen actividades de comercialización y distribución, los importes B y C no son aplicables en el País 3.

Como puede apreciarse en el gráfico, en el País 3 las actividades rutinarias o ganancias locales sin presencia física no son contempladas para la tributación de este modelo.

En la parte II del blog, analizaremos el Pilar 2 y la propuesta de la ONU, con el objeto de una eventual complementación entre las propuestas de ambos organismos internacionales.

[1] OCDE (2015), Abordar los desafíos fiscales de la economía digital, Acción 1 – Informe final 2015, Proyecto de la OCDE y del G-20 sobre la erosión de las bases imponibles y el traslado de beneficios, OECD Publishing, París.
[2] OCDE (2018), Desafíos fiscales derivados de la digitalización – Informe provisional 2018, Marco Inclusivo sobre BEPS, Proyecto de la OCDE y del G-20 sobre la erosión de las bases imponibles y el traslado de beneficios, OECD Publishing, París.
[3] Abordar los desafíos fiscales derivados de la digitalización de la economía – Declaración política, aprobada por el Marco Inclusivo sobre BEPS el 23 de enero de 2019, OCDE 2019, accesible en www.oecd.org/tax/beps/policy-note-beps-inclusive-framework-addressing-tax-challenges-digitalisation.pdf
[4] Documento de consulta pública, Abordar los desafíos fiscales derivados de la digitalización de la economía, 13 de febrero – 6 de marzo de 2019.
[5] OCDE (2019), Programa de trabajo para desarrollar una solución consensuada para los desafíos fiscales derivados de la digitalización de la economía, Marco Inclusivo de la OCDE y el G20 sobre BEPS, OCDE, París.
[6] Publicado en http://www.economicas.uba.ar/wp-content/uploads/2022/04/TENDENCIAS-INTERNACIONALES-EN-LA-IMPOSICION-A-LA-ECONOMIA-DIGITAL.pdf

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